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连接人,信息和资产
实践中由于私募基金金融机构属性尚不能明确，无论是投资者还是法官，往往对私募基金“选择性忽略”，而着重审查信托公司责任和义务——这是所有信托公司面临“通道困境”时都必须慎重考虑的。
作者：洛洛杨
来源：大话固收(ID:trust-321)
“川诺3号”作为“首例信托通道业务全额赔偿”案件，已经看到有一些媒体报道了。我查了一下，这个是去年11月份海淀区人民法院的一份判决，感兴趣的可以搜索判决书全文看一下。
这份判决书我个人是看了好几遍的，但还是觉得有好几个比较吊诡的地方，值得细品。当然，如有不同意见，欢迎指点。
从媒体报道、四川信托公告来看，对“川诺3号”属于“通道信托”可能不会有什么争议。从判决书信息来看，“川诺3号”产品要素如下：
投资顾问：北京圆融通资产管理有限公司（以下简称“圆融通”）
信托收益来源：自合伙企业处分分配所得的财产，并注明“合伙企业分配利润并不固定，受托人分配信托利益亦不定期”
说白了，这是一款走了信托通道的股权类私募投资基金，2015年股权热，这种产品发出来并不奇怪，当然，事后也是白骨累累——股权投资本来就是高风险高收益，踩了雷的往往打碎牙齿活血吞。
那为什么法院能判决四川信托向这位投资者返还本金，以及以10%业绩基准支付利息呢？
产品是你卖的，推介材料上写的“固定收益，年收益10%，两年期限，到期还本付息。”
到期后延期未支付本金
当然，如果仅仅是这样未免过于简单。从判决书来看，这位投资者给出了一个“关键证据”：案涉信托合同的签名是不是自己签的。（没说是谁签的……）
提起诉讼后，法院委托某鉴定机构出具专业鉴定意见，结果是合同上的字迹与样本均不一致。四川信托提出了异议，然而最终法院认可了该鉴定意见。
信托合同是邮寄的
即使合同上的签名不是投资者的真实签名，但后来产品延期后该投资者的儿子录了视频，并做了登记，应当视为对该投资的追认
产品不是我卖的，这是个通道产品，投资者是圆融通推荐的合格投资者，我就是按照圆融通的指令操作而已
你说合同是邮寄的，你的快递单呢？没有？不好意思，不予采信
你说子女录了视频代表追认，投资者表示，不予认可，我没让儿子代表我
你说我是圆融通的客户，投资者表示，我从来没联系过圆融通，我就是通过你买的……
上面三点，四川信托都没有进一步的证据支持，最终法院表示：不予认可。而相对应的，投资者提交了银行流水、打款凭证等证明文件。
首先，虽然签字是假的，但由于投资、分配收益的汇款记录证据确凿，投资者和信托公司之间成立事实上的信托关系；
其次，既然成立信托关系，就要审查信托公司有没有尽到《信托法》、《信托公司集合资金信托计划管理办法》等要求信托公司履行的法定适当性义务。
我个人认为，这里就是法院和信托公司对此事“认知偏差”最严重的地方。信托公司认为，通道业务，我只收了千四的通道费，客户也不是我找来的，我就做个形式审查，做个风险提示就行了……
但法定的“适当性义务”远不如此，可以说，信托公司和投资者建立关系的每一个环节，都有必要证明自己尽了“适当性义务”。立法者眼里，金融机构处于强势地位，而个人投资者的利益更容易被侵犯，法律天生更倾向于保护弱者。
当投资者坚称信托公司为销售方，而信托公司举证不能时，法院一旦将“通道方”定性为“销售方”，问题就接踵而至。一个“缔约过失责任”判下来，还本付息就顺理成章了。
川诺3号案例中，从《信托合同》的约定，以及事后圆融通公司出具的《情况说明》来看，四川信托在多个条款中强调了自己的“通道方角色”，例如约定：
但是吃亏就吃亏在，虽然信托公司认为自己是“通道方”，但目前对金融机构的法定约束角度还是主要从“销售方”和“管理方”两个大方向，在“通道方”约定相对模糊，而法院又必须依法裁判，即倾向于首先划定，你到底是“销售方”还是“管理方”，再去审查你是否尽了相应的义务。
根据《情况说明》，川诺3号总共规模也就6000万，四川信托收取0.44%/年的信托报酬，项目周期2年，满打满算四川信托也就收了52.8万的通道费用——结果仅此一例，就要返还333万本息，可谓代价沉重。
2019年底出台的《九民纪要》中，在“营业信托纠纷案件审理”一节专门提到，“在事务管理信托纠纷案件中，对信托公司开展和参与的多层嵌套、通道业务、回购承诺等融资活动，要以其实际构成的法律关系确定其效力，并在此基础上依法确定各方的权利义务。”
要确定这个“实际构成的法律关系”，仅在投资者和信托公司之间打转空恐怕是不够的，个人认为，作为实际管理方的投资顾问应当承担的责任义务也必须纳入考量。
但是就像本案一样，实践中由于私募基金金融机构属性尚不能明确，无论是投资者还是法官，往往对私募基金“选择性忽略”，而着重审查信托公司责任和义务——这是所有信托公司面临“通道困境”时都必须慎重考虑的。
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