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腾讯用财产保全开启“鹅妈之争”,5个实操问题读懂诉讼保全全流程

6月30日,南山区人民法院一纸财产保全裁定,让贵州老干妈陷入风口浪尖。

作者:何奔翔执着团队

来源:纵横执行(ID:Legal_enforcement) 

6月30日,南山区人民法院一纸财产保全裁定,让贵州老干妈陷入风口浪尖。

随着各方发声,事件剧情发生大反转,贵阳公安发布通报称,3名犯罪嫌疑人伪造老干妈公司印章,冒充该公司市场经营部经理,与腾讯公司签订合作协议。

南山必胜客(腾讯)挥拳贵州老干妈事件脉络逐步清晰,最终以腾讯公司“一言难尽”、“我们自掏腰包,准备好1000瓶老干妈作为奖励”草草进入下半场。

但回到事件发酵之初,“傻白甜”的腾讯公司此刻应该是毫无怀疑地认为“中国最辣的女人”欠钱不还,这也就有了腾讯公司向南山区人民申请财产保全一事。

Q1: 南山区人民法院的财产保全裁定是基于什么样的背景作出的?


“一言难尽”是腾讯公司对广大吃瓜群众最新的交代,但除了腾讯公司,恐怕财产保全裁定书中载明的新疆前海联合财产保险有限公司深圳分公司和中国人民财产保险股份有限公司深圳分公司此刻也是有苦难言吧。

在我国,人民法院办理财产保全案件是不对案件进行实质性审查,但一般情况要求申请保全人提供担保,如“银行以独立保函形式担保”、“保险公司以财产保全责任险合同形式担保”、“申请保全人以自有财产进行担保”。如果案件发生保全错误,则由申请保全人赔偿被保全人所遭受的损失。

人民法院在腾讯公司找到两家保险公司联合为其出拳贵州老干妈摇旗呐喊的情况下,出具财产保全裁定也就正常了。

Q2:老干妈公司财产保全裁定没有保全财产信息,如何财产保全?


按照南山区人民法院作出的财产保全裁定内容来看,此次对于老干妈公司名下财产的保全属于概括性保全裁定,不涉及具体财产信息。如腾讯公司手上无老干妈公司的财产信息而想进一步落实裁定内容,其实可以依照《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第十一条规定,书面申请(文书模板见附件)执行法院通过网络执行查控系统查询老干妈公司名下的财产。

但须注意的是,申请人民法院查询被保全人财产信息仅适用于诉中保全,不适用诉前保全,诉前财产保全时应向保全法院提供明确的财产信息。

Q3:财产保全裁定,“大裁定”与“小裁定”的选择适用    


前面我们提到南山区人民法院对老干妈公司的保全裁定属于概括性保全裁定。

简单来说,如腾讯公司与老干妈公司事件中,南山区人民法院裁定“查封、冻结被告贵阳南明老干妈风味食品销售有限公司、贵阳南明老干妈风味食品销售有限公司名下价值16240600元的银行存款或查封、扣押其等值的其他财产”。

笑果文化与池子事件中,虹口区人民法院裁定“冻结被申请人王越池银行存款人民币31,237,532元,或查封、扣押其相等价值的财产”。

这类以限定保全财产价值数额方式作出裁定的财产保全,统归为概括性保全裁定,也是我们通常所讲的“大裁定”。

反之,如果直接明确具体财产信息的财产保全,则是我们通常所讲的“小裁定”。

“大裁定”和“小裁定”常见于司法实践中,所谓存在即合理,一切都是最好的选择。诉讼过程中,如腾讯公司手上没有老干妈公司的财产信息,显然说服法官出具“大裁定”并通过书面申请人民法院查询老干妈公司的财产显然更为合适。

相反,在知悉财产信息的情况下,以“小裁定”的形式进行财产保全可避免超标的保全。

Q4:如果腾讯公司超标的冻结,南山区人民法院不同意怎么办?

小到个人,大到腾讯公司,对被保全人采取相应的查封、扣押、冻结措施的财产当然是本着多多益善的原则,尽可能地多保全财产,但因为各地人民法院的做法都不一样,特别是在今年最高人民法院《关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》的发布后,人民法院对超标的财产保全就更加谨慎,申请保全人也应当充分认识到被保全人财产甄别的重要性。

(一)优质财产查封

申请保全人应梳理分析被保全人的痛点,针对痛点找出当前对被保全人最有价值的财产进行保全,如“被保全人正处在股权转让阶段,可以针对其股权进行冻结,阻止交易行为成交”、 “被保全人处于转贷款阶段,针对其贷款银行账户进行冻结,并且对财产保全裁定申请网上公开,阻止其贷款业务的正常进行”。

再如,我们曾经代理过一起案件,通过梳理分析被告财产现状,直接保全被告偿还房贷的银行账户,最终迫使被告积极履行债务。

所以,选择千千万,戳中成一半。

(二)合理安排查封冻结额度

当然,对于绝大部分案件来说戳中被保全人痛点并不容易。

对此,申请保全人可以对冻结金额进行合理安排,如“重点冻结被保全人的基本账户和一些贷款账户,并在人民法院发起查封冻结后及时跟进,在发现有多余存款未冻结时,立即向人民法院提出补充冻结的申请”。

Q5:保全措施如何与执行程序衔接?    

鹅要有幻想,万一实现了呢?

如果财产保全对了,下一步该怎么过渡为执行程序?

本来按照腾讯公司的剧本,画风应该是保全裁定一出,“中国最辣的女人”立马缴械投降,再不济也是取得胜诉判决,由采取财产保全措施的南山区人民法院在案件进入执行阶段后,依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第四条的规定,将诉讼前、诉讼中采取保全措施的,在进入执行程序后,自动转化为执行中的查封、扣押、冻结措施。

当然司法实践中也存在例外,比如采取财产保全措施的人民法院与仲裁后的案件执行法院是相分离的情况。

此时,保全措施与执行程序的衔接应当依照《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第七条第二款规定,由采取保全措施的人民法院将保全手续移送执行法院,保全裁定视为执行法院作出的裁定。

但造化弄鹅,不仅没有收到预想效果,反而乌龙百出,上演了一场“逗鹅冤”,成为坊间的“笑果”。

至此,这两日的神仙打架最后以腾讯公司的一句“一言难尽”草草收场,但有媒体称作为当事人之一的南山区人民法院有关工作人员回应腾讯公司与老干妈公司合同纠纷一案还在进一步审理当中。如果腾讯公司不撤诉,此案正常将于7月17日开庭。

其实对于腾讯公司而言,为了维护自身利益,于诉讼过程中采取保全被告财产的举措没有错,但是因管理上的疏忽假使真的造成保全财产错误,又哪是自费1000罐的老干妈可以不了了之。

注:文章为作者独立观点,不代表资产界立场。

题图来自 Pexels,基于 CC0 协议

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