杨立新先生认为，抗辩（权）是针对请求权提出的一种防御方法，是指当事人通过主张与对方的主张事实说不同的事实或法律关系，以排斥对方所主张的事实的行为。由此我们可以将抗辩（权）的种类分为两种,一为含抗辩（权）的答辩，一为不含抗辩（权）的答辩（如仅仅针对原告请求权所依据的事实要件作出的否认)。

抗辩(权)主要是以被告的答辩为载体的,被告答辩主张或理由应是对原告提出的诉讼请求、法律关系性质、事实等重要主张作出针对性的答辩；并非所有答辩中都包括抗辩或抗辩权，有许多案件都是不包含抗辩（权）的。在被告未提出抗辩的情况下(如被告只是单纯否认),就不存在抗辨(权)对应的法律规范的问题。如果被告的答辩包含抗辩(包括在否认的答辩中,经法官释明后被告提出的抗辩),则需进行抗辩以及抗辩(权)对应的法律规范的构成要件进行分解，以便与事实一一对应。

例如在本案中，原告认为被告的预售许可证是伪造的，而被告则当庭提交住建局颁发的预售许可证原件告知其预售许可证是真实的，并不存在伪造情况，被告的答辩是针对原告主张事实的否认，不存在寻找抗辩(权)基础规范的问题。又如,被告主张与原告签署的《商品房买卖合同》已经解除，因为原告逾期付款，根据合同约定“逾期付款一个月，开发商有权解除合同”， 被告提出实体法上抗辩(权)的,则应当根据该抗辩(权)所指向的法律规范所对应的具体法律条文。那就应当找到《合同法》第九十三条的规定，“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。

如在上文所述，抗辩(权)对应的的法律规范的基本形态既可以表现为独立的法律条文（即以完整的假定条件和法律效果的完整形态表现出来），也可以为不完全性法条，需寻找对应的条文规范以便构成一个完整形态。但须注意不完全性法条可能不局限于同一部法律文件中。在寻找到被告的抗辩(权)基础规范后,接下来的工作是要对抗辩(权)基础规范进行分析，抗辩(权)的构成有其相应的要件,对抗辩(权)基础规范的分析也需以构成要件的分析为基础，分析如请求权一致，在此不再一一赘述。

本案在二审中，被告提交了本案主审法院在已生效类似判决作为参考，在另案中，二审法院对开发商主张因购房人逾期付款应按照合同约定承担总购房款10%违约金予以支持，以增强被告的抗辩力度，最终上诉人向二审法院申请撤诉，一审判决已生效。

04 判之道揣测

民事诉讼中，当事人如何最大限度维护已方的权利，在笔者看来，可以从以下三个方面进行准备：

1、不同的权利会有不同的法律基础规范，不同的基础规范又会有不同的构成要件，不同的构成要件需要对应的相关事实予以支撑。民事诉讼中，诉讼当事人应结合自身的诉讼需要寻找最有利于自己的法律法规，根据该法律法规的具体条款的构成要件整理相关应诉证据材料。

2、证据材料的整理应同时结合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，充分利用举证责任。

3、建议诉讼当事人一方在诉前搜索案件主审法官、诉讼法院的上级法院以及最高人民法院的指导性案例对同类型案件的判决书，知悉实务操作中法官对该类型案件的审理思路，为自己案件的诉讼进展起到参考及预判作用。

以期在诉讼中能够获得法官的认可和支持，赢取有利于已方的诉讼结局，最大化维护已方的合法权益。

以上是笔者对日常诉讼工作中一点思考与整理，权作抛砖引玉，希望能对法律界同仁处理的诉讼案件有点滴促进，更好的做好诉讼案件，维护当事人的合法权益。

06 附相关法律条文

《中华人民共和国合同法》

第三十九条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

第四十条 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

第九十三条 当事人协商一致，可以解除合同。

当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

（五）法律规定的其他情形。

第九十六条 当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。

《最高院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第九条  出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：

（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；

《中华人民共和国民事诉讼法》

第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。

第一百一十九条 起诉必须符合下列条件：

（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；

（二）有明确的被告；

（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；

（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

<最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释>

第九十条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。

在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。

第九十一条 人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：

（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；

（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。

第九十二条 一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。

对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。

自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（2001）

第二条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。

没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。

第三条 在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。

第五条 在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。

对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。

对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（2019修正）

第三十一条  当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。

对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。

第八十五条  人民法院应当以证据能够证明的案件事实为根据依法作出裁判。

审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。

《诉讼费用交纳办法》

第二十九条 诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。

部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。

共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。

07 附参考书目