并购重组|“债转股”在国企混改中的应用

海普睿诚律师事务所

2021-06-30 14:53
+订阅

“债转股”在有限公司国企混改中的适用问题

作者：杜娟祝心怡

来源：海普睿诚律师事务所（ID：hprclaw）

“债转股”的概念最早在1999年由国家经贸委、中国人民银行《关于实施债权转股权若干问题的意见》中提出，随后近十年内，“债转股”主要应用于银行和金融资产中，并陆续逐渐在一般企业中推广和展开。近年来随着国企混改的深化，“债转股”也越来越多在国企混改中登场亮相。本周并购重组专栏，我们结合实操案例，与大家分享“债转股”在有限公司国企混改中的适用问题。

案例背景

某国企公司与私企A公司进行长期合作，国企公司出土地使用权、私企A公司出资金，在该土地上建成厂房并进行经营，私企A公司每年向国企公司支付固定收益。现国企公司拟将地上厂房收回，并希望引入私企A公司共同发展国企公司，扩大业务领域和范围。

交易模式

因土地使用权人为国企公司，根据“房随地走、地随房走”的原则，法律层面而言，私企A公司出资建设的厂房权属应归国企公司，而私企A公司进行投资建设，可协商认定为委托代建关系，将投资成本作为对国企公司的债权，以该债权评估作价转为对国企公司的股权，最终实现债权消灭、私企A公司在国企公司持有一定份额股权的结果。

以上案例为小编团队实操项目，下面结合案例与大家聊聊“债转股”的法定要求和实操流程。

债转股的法定条件

1．债权人对公司享有合法债权：债转股的前提就是享有对目标公司的债权，这也是债转股主体资格的要求，根据《公司注册资本登记管理规定》第七条的规定，债转股的债权一般需要符合如下三种常见情形之一：（1）债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；（2）经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；（3）公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。

2．目标公司章程未禁止债转股出资方式：债转股的法律后果是债权人取得目标公司股权，成为目标公司股东，因此公司章程中必须是不禁止债转股这种出资方式，否则债转股存在内部程序障碍，无法通过相应股东会决议。

3．债转股须经过目标公司股东会决议通过方可执行：实施债转股后，最直观的结果就是变更了股东结构、增加了注册资本，这两项内容均属于应经过股东会决议通过事项，且需进行工商变更登记。

债转股的操作程序

1．核查债权的合法性：用于出资的债权应当是真实合法有效的，此外有些实务中，除需满足《公司注册资本登记管理规定》第七条的规定的债权要求外，还需符合财务规则，比如上述案例中，还需注意财务记账所涉的开票问题，因项目特殊原因，在前期多数收票主体为私企A公司，国企公司财务并未将厂房作为资产计入其账目，因此在债转股之前，私企A公司需要向国企公司进行开票，确保资产计入国企公司资产科目。

2．召开股东会：债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本，因此应当符合《公司法》增资流程，召开相应股东会，并且增资事项属于多数决，需经过代表三分之二以上表决权的股东通过。

3．评估作价：关于债转股是否必须进行评估，实践中存在不同的认识，根据债权形成的基础关系不同，如果债转股债权属于借款等较为清晰的类型，原则上可以不进行评估，债权金额以实际欠款金额为准；如果债转股债权属于需要进行进一步核算的类型，如上述案例中通过核算成本确定债权，这种情况下原则上是需要进行评估作价从而确定债权金额的。另外，基于国企定价公允性的要求，避免出现协商定价无依据的问题，实务中国企交易一般会聘请评估机构对债权价值进行评估。

4．签订相关债转股或增资协议：通过协议约束，明确债权处置、股权增资的问题，对双方权责作出详实安排。

5．修改公司章程办理工商变更登记,完成财务账册调整：债转股应按照《公司法》增加注册资本的程序，修改公司章程并向公司登记机关办理变更登记，需要注意的是，工商登记时增资的出资方式应登记为债权。

国企债转股的特殊事项

1．增资一般需进场交易：《企业国有资产交易监督管理办法》中将国企增资方式分为一般和特殊两类方式，一般而言国企增资是需要进行公开征集投资方的，也就是需要进场交易。这种情况下，需要做好挂牌前的准备工作，设置相关挂牌条件，在交易所完成债转股的增资。

2．必要时需做好职工安置：在特殊情况下，虽然混改并未改变国有企业性质，也就是说公司员工仍为国企身份，但在实践中，一旦涉及混改，很多员工对其身份、福利、待遇等会有所顾虑，因此一般情况下，股东在做决策时通常会要求国有公司制定相应员工安置方案，确保交易顺利进行。

结语

以上是“债转股”所涉的一般问题，实务中每个项目都会有其特殊性，比如本篇所提实例，因私企A公司债权上尚有部分瑕疵和义务未能履行，为避免交易风险，我们通过预留部分债权的方式，仅将其中部分债权先行转为股权，同时要求私企A公司继续完成其应尽义务，将该义务的完成与预留债权挂扣，在限定时间内如果无法完成，可约定债权消灭，以此形成约束。实践中根据不同的交易背景和需求，结合交易目的，设置合法、合规、合理的交易模式、交易步骤、交易路径。

注：文章为作者独立观点，不代表资产界立场。

题图来自 Pexels，基于 CC0 协议

本文由“海普睿诚律师事务所”投稿资产界，并经资产界编辑发布。版权归原作者所有，未经授权，请勿转载，谢谢！

原标题：并购重组|“债转股”在国企混改中的应用

债转股股权并购重组混改债权出资